Чи можна в рамках 223 ФЗ при роботі за укладеним договором, в якому прописувалися купуються позиції, наприклад шини і вказані типорозміри, укласти доп.соглашеніе на поставку шин певного типорозміру, який раніше в договорі не фігурував, тобто на конкурс дана позиція не виносилася. І чи є судова практика визнання такої закупівлі не дійсною і який штраф загрожує?
Як працювати з електронними торговими майданчиками
Оксана Баландіна, шеф-редактор Системи Держзамовлення
З 1 липня 2018 року по 1 січня 2019 року біля замовників перехідний період - дозволено проводити і електронні, і паперові процедури. З 2019 року конкурси, аукціони, котирування і запити пропозицій на папері заборонять, крім восьми винятків.
Читайте, які закупівлі проводити на ЕТМ, як вибрати ділянку та отримати електронний підпис, за якими правилами укладати контракти в перехідний період і після.
Дізнатися більше
Згідно ч. 5 ст. 4 Закону № 223-ФЗ в разі, якщо при укладенні та виконанні договору змінюються обсяг, ціна закуповуваних товарів, робіт, послуг або терміни виконання договору в порівнянні з вказаними в протоколі, складеному за результатами закупівлі, не пізніше ніж протягом десяти днів з дня внесення змін до договору в єдиній інформаційній системі розміщується інформація про зміну договору із зазначенням змінених умов. Тобто можливо змінити кількість закуповуваних шин тієї ж марки, їх ціну, термін поставки.
Але, зміна предмета договору (об'єкта закупівлі), згідно вимог Закону № 223-ФЗ - неможливо.
Тобто можливо змінити кількість закуповуваних шин тієї ж марки, їх ціну, термін поставки, але не предмет закупівлі.
Тобто якщо закуповувалися одні шини, а замовник хоче їх замінити на інші, на нашу думку це неправомірно. Оскільки «Нові» шини не входили в предмет проведеної закупівлі, і не вказувалися в повідомленні і документації, отже, в рамках вже укладеного договору їх поставка не представляється можливим.
Як видно з норм Закону № 223-ФЗ, даний закон не містить заборони на зміну ціни договору, який вже виконується.
Наприклад, організацією була проведена конкурентна процедура закупівлі послуг, наприклад, по поливанні дорожнього полотна (літні види робіт), за підсумками якої і було визначено переможця. Наприклад, "зимові види робіт" не входили в предмет проведеної закупівлі, і не вказувалися в повідомленні і документації, отже, в рамках вже укладеного договору виконання цих робіт не представляється можливим. В іншому випадку, такі дії порушать не лише норми Федерального закону від 18 липня 2011 № 223-ФЗ "Про закупівлі товарів, робіт, послуг окремими видами юридичних осіб" (далі - Закон № 223-ФЗ), але і чинне антимонопольне законодавство РФ.
На підставі вищевикладеного, рекомендується провести нову процедуру закупівлі необхідних організації послуг з дотриманням Закону № 223-ФЗ і Положення про закупівлі. Виходячи з цього, зміна предмета договору, згідно вимог Закону № 223-ФЗ - неможливо.
Тобто якщо закуповувалися одні шини, а замовник хоче їх замінити на інші, на нашу думку це неправомірно. Оскільки «Нові» шини не входили в предмет проведеної закупівлі, і не вказувалися в повідомленні і документації, отже, в рамках вже укладеного договору їх поставка не представляється можливим.
У свою чергу, згідно з ч. 5 ст. 4 Закону № 223-ФЗ в разі, якщо при укладенні та виконанні договору змінюються обсяг, ціна закуповуваних товарів, робіт, послуг або терміни виконання договору в порівнянні з вказаними в протоколі, складеному за результатами закупівлі, не пізніше ніж протягом десяти днів з дня внесення змін до договору в єдиній інформаційній системі розміщується інформація про зміну договору із зазначенням змінених умов. Тобто можливо змінити кількість закуповуваних шин тієї ж марки, їх ціну, термін поставки, але не предмет закупівлі.
Разом з тим, згідно з ч. 1, 2 ст. 2 Закону № 223-ФЗ при закупівлі товарів, робіт, послуг замовники керуються Конституцією РФ, Цивільним кодексом РФ, цим Законом, іншими федеральними законами та іншими нормативними правовими актами РФ, а також прийнятими відповідно до них і затвердженими з урахуванням положень ч. 3 цієї ж статті правовими актами , що регламентують правила закупівлі (далі - положення про закупівлю). Положення про закупівлю є документом, який регламентує закупівельну діяльність замовника і повинен містити вимоги до закупівлі, в тому числі порядок підготовки і проведення процедур закупівлі (включаючи способи закупівлі) і умови їх застосування, порядок укладення та виконання договорів, а також інші пов'язані з забезпеченням закупівлі положення.
Відповідно до ч. 9 ст. 4 Закону № 223-ФЗ в повідомленні про закупівлю повинні бути вказані, в тому числі, такі відомості:
- спосіб закупівлі (відкритий конкурс, відкритий аукціон або інший передбачений положенням про закупівлю спосіб);
- найменування, місце знаходження, поштову адресу, адресу електронної пошти, номер контактного телефону замовника;
- предмет договору із зазначенням кількості товару, що поставляється, обсягу виконуваних робіт, послуг, що надаються;
- місце поставки товару, виконання робіт, надання послуг;
- відомості про початкової (максимальної) ціни договору (ціною лота);
- термін, місце і порядок надання документації про закупівлю, розмір, порядок і строки внесення плати, що стягується замовником за надання документації, якщо таку плату встановлено замовником, за винятком випадків надання документації в формі електронного документа;
- місце і дата розгляду пропозицій учасників закупівлі і підведення підсумків закупівлі.
ЛИСТ МІНЕКОНОМРОЗВИТКУ РОСІЇ від 14.08.2015 № Д28і-2349
«... Відповідно до частини 2 статті 4.1 Закону № 223-ФЗ протягом трьох робочих днів з дня укладення договору замовники вносять інформацію і документи, встановлені Урядом Російської Федерації відповідно до частини 1 цієї статті, до реєстру договорів. Якщо в договір були внесені зміни, замовники вносять до реєстру договорів такі інформацію та документи, щодо яких були внесені зміни. Інформація про результати виконання договору вноситься замовниками в реєстр договорів протягом десяти днів з дня виконання, зміни або розірвання договору.
Разом з тим обсяг роботи є кількісною характеристикою виконуваних підрядником дій і їх результату, тоді як вид робіт - це характеристика діяльності, предмета договору.
Таким чином, зміна видів робіт (послуг) за договором, укладеним за підсумками закупівлі, не можна вважати зміною обсягу товарів, робіт, послуг.
Відповідно до частини 5 статті 4 Закону № 223-ФЗ в разі, якщо при укладенні та виконанні договору змінюються обсяг, ціна закуповуваних товарів, робіт, послуг або терміни виконання договору в порівнянні з вказаними в протоколі, складеному за результатами закупівлі, не пізніше ніж протягом десяти днів з дня внесення змін до договору в єдиній інформаційній системі розміщується інформація про зміну договору із зазначенням змінених умов.
Таким чином, замовник має право вносити зміни до укладеного договору тільки у випадках, встановлених частиною 5 статті 4 Закону № 223-ФЗ .... »
ПОСТАНОВА АРБІТРАЖНОГО СУДУ ДВО від 06.11.2014 №№ Ф03-4277 / 2014 року, А80-486 / 2013
«... Статтею 4 Закону про закупівлі, що встановлює умови та порядок здійснення інформаційного забезпечення закупівлі, а саме частиною 5 цієї норми, передбачена вимога про розміщення на офіційному сайті інформації про зміну при укладенні та виконанні договору обсягу, ціни товарів, що закуповуються, робіт, послуг або термінів виконання договору в порівнянні з вказаними в протоколі, складеному за результатами закупівлі.
Постановою Уряду Російської Федерації від 10.09.2012 № 908 затверджено Положення про розміщення на офіційному сайті інформації про закупівлі, яким регламентовано порядок розміщення інформації про закупівлю на офіційному сайті в інформаційно-телекомунікаційній мережі «Інтернет». Розділом 6 даного Положення встановлено Порядок розміщення протоколів, складених під час закупівлі, та інформації про зміну договору (пункти 42-43).
Таким чином, законодавством про закупівлі передбачена можливість при укладанні і виконанні договору змінити обсяг, ціну закуповуваних товарів, робіт, послуг або терміни виконання договору в порівнянні з вказаними в протоколі, складеному за результатами закупівлі. Метою надання даного права є раціональне використання грошових коштів та ефективне участь передбачених частиною 2 статті 1 Закону про закупівлі суб'єктів.
Обов'язковою умовою реалізації даного права є розміщення в єдиній інформаційній мережі (протягом десяти днів з дня внесення змін до договору) інформації про зміну договору із зазначенням змінених умов.
Суди, визнаючи підпункти 1 і 2 пункту 11.9 Положення про закупівлю товарів, робіт, послуг ГУП ПрАТ «Чукотснаб» незаконними, вказали на надання даними нормами замовнику права довільного зміни умов договору, угледівши в цьому порушення частини 1 статті 17 Закону про захист конкуренції.
Однак суди фактично виходили з припущення про можливе недобросовісну поведінку замовника при реалізації містяться в оскаржуваних пунктах правил, встановлених відповідно до законодавства про закупівлі. Зазначене в силу глави 24 АПК РФ, в рамках якої розглянуто заявлена вимога, не може служити підставою для його задоволення.
Оскаржувані пункти містять посилання на можливість зміни умов договору лише за наявності згоди учасника, зазначені в пунктах випадки змін передбачені нормами цивільного законодавства, підстав вважати, що наявність даних пунктів в Положенні про закупівлю товарів, робіт, послуг ГУП ПрАТ «Чукотснаб» порушує встановлені частиною 2 статті 17 Закону про захист конкуренції заборони, немає.
При названих обставин оскаржувані підпункти 1 і 2 пункту 11.9 Положення про закупівлю товарів, робіт, послуг ГУП ПрАТ «Чукотснаб» необґрунтовано визнані судами незаконними.
Оскільки в ситуації, що склалася зазначене питання дозволений судами з неправильним застосуванням норм матеріального права, суд касаційної інстанції вважає, що оскаржувані судові акти підлягають скасуванню на підставі частини 2 статті 288 АПК РФ.
Беручи до уваги, що фактичні обставини по справі судами встановлено досить повно і додаткового дослідження матеріалів справи не потрібно, касаційна інстанція вважає за можливе, не передаючи справу на новий розгляд, відповідно пунктом 2 частини 1 статті 287 АПК РФ прийняти у справі новий судовий про відмову в задоволенні заявлених товариством вимог в цій частині.
Щодо визнання незаконним пункту 10.2.1.8 Положення про закупівлю товарів, робіт, послуг ГУП ПрАТ «Чукотснаб», висновок судових інстанцій про його невідповідність частини 9 статті 3 Закону про закупівлі та частини 1 статті 46 Конституції Російської Федерації, як огранивать право на оскарження конкурсній документації , є правильним. Доводи касаційної скарги в цій частині підлягають відхиленню ... »
ЛИСТ МІНЕКОНОМРОЗВИТКУ РОСІЇ від 14.08.2015 № Д28і-2349
«... Відповідно до частини 2 статті 4.1 Закону № 223-ФЗ протягом трьох робочих днів з дня укладення договору замовники вносять інформацію і документи, встановлені Урядом Російської Федерації відповідно до частини 1 цієї статті, до реєстру договорів. Якщо в договір були внесені зміни, замовники вносять до реєстру договорів такі інформацію та документи, щодо яких були внесені зміни. Інформація про результати виконання договору вноситься замовниками в реєстр договорів протягом десяти днів з дня виконання, зміни або розірвання договору.
Разом з тим обсяг роботи є кількісною характеристикою виконуваних підрядником дій і їх результату, тоді як вид робіт - це характеристика діяльності, предмета договору.
Таким чином, зміна видів робіт (послуг) за договором, укладеним за підсумками закупівлі, не можна вважати зміною обсягу товарів, робіт, послуг.
Відповідно до частини 5 статті 4 Закону № 223-ФЗ в разі, якщо при укладенні та виконанні договору змінюються обсяг, ціна закуповуваних товарів, робіт, послуг або терміни виконання договору в порівнянні з вказаними в протоколі, складеному за результатами закупівлі, не пізніше ніж протягом десяти днів з дня внесення змін до договору в єдиній інформаційній системі розміщується інформація про зміну договору із зазначенням змінених умов.
Таким чином, замовник має право вносити зміни до укладеного договору тільки у випадках, встановлених частиною 5 статті 4 Закону № 223-ФЗ .... »
ЛИСТ МІНЕКОНОМРОЗВИТКУ РОСІЇ від 04.08.2015 № Д28і-2250
«... Положення Закону № 223-ФЗ не регламентують процедури здійснення юридичними особами закупівельної діяльності, а визначають основні принципи і вимоги, спрямовані на забезпечення прозорості закупівельної діяльності, якими повинні керуватися замовники.
Відповідно до частини 1 статті 2 Закону № 223-ФЗ при закупівлі товарів, робіт, послуг замовники керуються Конституцією Російської Федерації, Цивільним кодексом Російської Федерації, Законом № 223-ФЗ, іншими федеральними законами та іншими нормативними правовими актами Російської Федерації, а також прийнятими відповідно з ними і затвердженими з урахуванням положень частини 3 статті 2 Закону № 223-ФЗ правовими актами, що регламентують правила закупівлі (далі - положення про закупівлю) .Відповідно до частиною 2 статті 2 Закону № 223-ФЗ положення про закупівлю явл ється документом, який регламентує закупівельну діяльність замовника і повинен містити вимоги до закупівлі, в тому числі порядок підготовки і проведення процедур закупівлі (включаючи способи закупівлі) і умови їх застосування, порядок укладення та виконання договорів, а також інші пов'язані з забезпеченням закупівлі положення.
При цьому згідно з частиною 11 статті 4 Закону № 223-ФЗ зміни, що вносяться до повідомлення про закупівлю, документацію про закупівлю, роз'яснення положень такої документації, розміщуються замовником в єдиній інформаційній системі не пізніше ніж протягом трьох днів з дня прийняття рішення про внесення зазначених змін, надання зазначених роз'яснень. У разі якщо закупівля здійснюється шляхом проведення торгів і зміни до повідомлення про закупівлю, документацію про закупівлю внесені замовником пізніше ніж за п'ятнадцять днів до закінчення строку подання заявок на участь у закупівлі, термін подачі заявок на участь в такій закупівлі повинен бути продовжений так, щоб зі дня розміщення в єдиній інформаційній системі внесених до повідомлення про закупівлю, документацію про закупівлю змін до закінчення строку подання заявок на участь у закупівлі такий термін становив не менше ніж п'ятнадцять днів.
Таким чином, замовник має право самостійно в положенні про закупівлю визначити випадки внесення змін до повідомлення про закупівлю та документацію про закупівлю.
Разом з тим відповідно до частини 2 статті 4.1 Закону № 223-ФЗ у разі якщо при укладенні та виконанні договору змінюються обсяг, ціна закуповуваних товарів, робіт, послуг або терміни виконання договору в порівнянні з вказаними в протоколі, складеному за результатами закупівлі, які не пізніше ніж протягом десяти днів з дня внесення змін до договору в єдиній інформаційній системі розміщується інформація про зміну договору із зазначенням змінених умов.
Таким чином, замовник не має права змінювати предмет укладеного договору ... »
Відповіді на будь-які робочі питання ви знайдете в журналі «Держзамовлення в питаннях і відповідях»
Журнал «Госзакупкі.ру» - єдиний журнал, на сторінках якого практичні роз'яснення дають не тільки провідні експерти галузі, а й фахівці ФАС Росії і Мінекономрозвитку Росії.
Підписатися по акції >>
Журнал «Госзакупкі.ру» - це журнал, на сторінках якого практичні роз'яснення дають провідні експерти галузі, а матеріали готуються за участю фахівців ФАС і Мінфіну. Всі статті журналу - це вища ступінь достовірності.
Довідкова Система Держзамовлення - незамінний помічник для тисяч замовників і постачальників завдяки грамотним рекомендаціям, чітким відповідям на питання і унікальним шаблонами. Онлайн-помічник, зручні сервіси та розраховувачі значно спростять вашу роботу.
Асистент замовника - онлайн-сервіс, який допомагає автоматизувати документообіг з планування закупівель. Ви швидко і правильно сплануєте закупівлі, перевірите план на предмет помилок, створите електронну і друковану форму звіту по закупкам у едпоставщіка і завантажте готові документи в ЄІС.
І чи є судова практика визнання такої закупівлі не дійсною і який штраф загрожує?