Визначення поняття "зовнішньоторговельний контракт": конвергенціонний підхід

Міжнародне право

Гюльвердіев Р.Б. - Визначення поняття "зовнішньоторговельний контракт": конвергенціонний підхід // Міжнародне право. - 2015. - № 4. - С. 54 - 65. DOI: 10.7256 / 2306-9899.2015.4.16646 URL: https://nbpublish.com/library_read_article.php?id=16646

Визначення поняття "зовнішньоторговельний контракт": конвергенціонний підхід

Анотація.

DOI:

Дата направлення до редакції:

Дата рецензування:

Дата публікації:

Abstract.

Keywords:

На сучасному етапі розвитку міжнародних комерційних зв'язків і збільшення числа учасників зовнішньоекономічної діяльності мають важливе практичне значення питання укладення зовнішньоторговельних контрактів.

Зовнішньоторговельний контракт купівлі-продажу товарів є вираженням найбільш широко поширених в міжнародному комерційному обороті відносин обміну товарами і визнаним способом оформлення домовленостей між продавцем і покупцем [9, с.112-120] . Шляхом його укладення і виконання здійснюється більша частина зовнішньоторговельного обміну Росії. Виконання цього договору зумовлює необхідність укладення ряду інших договорів, зокрема, перевезення, страхування і кредитних, а також виконання робіт і надання відплатних послуг.

Законодавче закріплення будь-якого поняття, а в особливості юридичної, має важливе значення, оскільки це безпосередньо пов'язано з встановленням його змісту, а, отже, і з визначенням правового регулювання [19] . Однак, незважаючи на зростаючу роль в сучасному суспільстві зовнішньоторговельних операцій, немає ні легального визначення даного виду контрактів, ні однакового доктринального розуміння та тлумачення шуканої категорії.

Вперше у вітчизняному законодавстві поняття «зовнішньоторговельна угода» використовувалося в ГК РРФСР 1964 р [7] , І було виділено в статті 3 в якості відокремленого виду угод, які визначалися спеціальним законодавством Союзу РСР, які регулюють зовнішню торгівлю та інші види зовнішньоекономічної діяльності, і загальним цивільним законодавством Союзу РСР і Української РСР.

Також, дане поняття було відображено в статтях 45, 564-566 ЦК РРФСР 1964 р, які містили положення про наслідки недотримання форми угоди, цивільної правоздатності іноземних підприємств і організацій, а також про застосовне законі до зобов'язань по зовнішньоторговельних операціях.

В Основах цивільного законодавства Союзу РСР і республік 1991 р (далі Основи 1991 г.) вживається поняття «зовнішньоекономічна операція» в статтях 30, 164-166, за аналогією з ДК РРФСР 1964 р, лише в зв'язку з її формою, застосовним правом і що випливають із зовнішньоекономічних угод зобов'язаннями.

У статті 166 Основ 1991 передбачається застосування права країни, де заснована, має місце проживання або основне місце діяльності сторона, яка здійснює виконання, яке має вирішальне значення для змісту даного договору. Дане положення корелює з принципом тісному зв'язку Конвенції про право, що застосовується до договірних зобов'язань 1980 р [1] .

Як справедливо зазначає Н.Г. Вілкова, дана стаття відноситься до зобов'язань за зовнішньоекономічними угодами, визначення яких в законодавстві відсутня, що ускладнює в ряді випадків розмежування її приписів від правила статті 165 Основ, де в пункті 2 передбачено, що права і обов'язки сторін по угоді визначаються по праву місця її здійснення , якщо інше не встановлено угодою сторін [11] .

У ГК РФ 1994 р до прийняття в силу Федерального закону від 07.05.2013 № 100-ФЗ [5] поняття «зовнішньоекономічна угода», в продовження традицій радянського законодавства, було зазначено лише в зв'язку з її формою. У нині діючій редакції ГК РФ [8] це положення виключено.

З урахуванням того, що міжнародні приватні відносини стрімко зростають, питання про необхідність впровадження на законодавчому рівні категорії «зовнішньоекономічна угода» і її існування в правовій реальності як відокремлений виду угод приділяється особлива увага вітчизняною наукою, що спричинило до виробленні так званого доктринального поняття, яке апробировалось на практиці.

Правильне визначення поняття зовнішньоекономічної угоди має величезне практичне значення, так як нормативна база і способи регулювання що виникають у зв'язку з нею відносин значно відрізняються від нормативних джерел і способів регулювання порядку укладення та реалізації угод, що здійснюються всередині держави. Крім того, зовнішньоекономічні угоди мають ряд суттєвих особливостей в порівнянні з угодами внутрішньодержавними, що безпосередньо впливає на зміст міжнародних торгових та інших контрактів [13, с. 11-16] .

При формулюванні сучасного розуміння даної категорії слід враховувати міжнародний досвід, який відображений в таких документах, розроблених під егідою ЮНИСТРАЛ, зокрема, Конвенція ООН про договори міжнародної купівлі-продажу товарів 1980 р, Конвенція про позовну давність у міжнародній купівлі-продажу товарів 1974 р ., Типовий закон про міжнародний торговий арбітраж 1985 року а також Принципи міжнародних комерційних договорів, розроблені міжнародним інститутом уніфікації приватного права (Принципи УНІДРУА) 1994 і ін.

Віденська конвенція 1980 р можна вважати моделлю компромісу держав, правові системи яких передбачають різне правове регулювання угод міжнародного характеру [10] . У ній застосовується поняття «міжнародний договір купівлі-продажу товарів». У Принципах УНІДРУА [3] використовується поняття «міжнародний комерційний договір».

У Типовому законі про міжнародне торговому арбітражі 1985 р [4] термін «торговий» інтерпретується в широкому сенсі і охоплює питання, що випливають з усіх відносин торгового характеру, як договірних, так і не договірних. Відносини торгового характеру включають такі угоди, не обмежуючись ними: будь-які торгові угоди про постачання товарів чи послуг або обміні товарами або послугами; угоди про розподіл; торгове представництво; факторингові операції; лізинг; будівництво промислових об'єктів та інші.

Однак дане тлумачення розходиться з поглядами багатьох вітчизняних вчених. Термін «зовнішньоекономічна угода» трактується як збірний, комплексний і включає в себе всі угоди, що опосередковують зовнішньоекономічний оборот, в тому числі і міжнародну торгівлю [12, 20] .

Так, до зовнішньоекономічними угодами відносять [16] :

- міжнародну купівлю-продаж;

- міжнародні перевезення;

- міжнародні будівельні контракти;

- міжнародні дистриб'юторські контракти;

- міжнародні кредитні угоди;

- міжнародні лізингові угоди;

- міжнародний агентський договір;

- контракти міжнародного посередництва;

- міжнародний франчайзинг;

- міжнародна угода про нерозголошення конфіденційної інформації (NCND) і т.д.

В.А. Канашевскій, на основі аналізу різних позицій вчених, виділяє чотири основні критерії визначення «зовнішнього» характеру угоди [14, с. 8] .

До таких належать: 1) вчинення експортно-імпортних операцій, коли має місце вивезення товарів, робіт або послуг за кордон або їх ввезення в країну; 2) знаходження комерційних підприємств в різних державах; 3) різна державна приналежність які роблять угоду контрагентів; 4) публічно-правові характеристики угоди.

Проте, автор, виділяючи основні кваліфікуючі ознаки зовнішньоекономічної угоди, не дає її визначення як такої. В даному випадку, цілком обгрунтована точка зору Е.Л. Сіматовой про критичний характер даних ознак і неоднозначності відповіді на питання про те, який же саме критерій може бути покладено в основу відділення зовнішньоекономічних угод від інших, ускладнених іноземним елементом [18, с. 1296-1303] .

Участь Росії в Віденської конвенції 1980 р висунуло на перший план питання про визначення передбаченого нею термінологічного поняття «міжнародна купівля-продаж товарів». В Віденської конвенції 1980 р в пункті 3 статті 1 говориться про те, що «національна приналежність не беруться до уваги при визначенні застосовності цієї Конвенції», що, в свою чергу, не можна не враховувати при формулюванні загального поняття зовнішньоекономічної угоди.

Обов'язковою умовою для визнання контракту договором міжнародної купівлі-продажу товарів, які підпадають під регулювання Конвенції 1980 року, є місцезнаходження комерційних підприємств сторін у різних державах.

Критерій «place of business» закріплений в пункті 2 статті 1 Закону РФ від 07.07.1993 № 5338-1 «Про міжнародний комерційний арбітраж» [6] , Де встановлено, що в Міжнародний комерційний арбітраж можуть за угодою сторін передаватися спори з договірних та інших цивільно-правових відносин, що виникають при здійсненні зовнішньоторговельних та інших видів міжнародних економічних зв'язків, якщо комерційне підприємство хоча б однієї із сторін знаходиться за кордоном.

Виняток становлять лише спори підприємств з іноземними інвестиціями і міжнародних об'єднань та організацій, створених на території РФ, між собою, спори між їх учасниками, а так само їх спори з іншими суб'єктами права РФ.

Так, наприклад, у справі № 113/2014 [28] , МКАС констатує, що суперечка стосується цивільно-правових відносин, що виникли при здійсненні міжнародних економічних зв'язків (суперечка виникла з Контракту купівлі-продажу, і комерційне підприємство Відповідача знаходиться за кордоном - в Республіці Білорусь), і, таким чином, відповідно до пункту 2 статті 1 Закону РФ «Про міжнародний комерційний арбітраж» і пунктом 1 § 2 Регламенту МКАС, може бути розглянутий МКАС. Такий стан зустрічається і в ряді інших справ [21, 22, 25, 27, 30, 31] .

Легального визначення «комерційного підприємства боку» не існує. Тим часом, активне вживання даного поняття в практиці укладання зовнішньоторговельних контрактів створює необхідність його чіткого визначення та встановлення вмісту їм обсягу.

Теоретики і практики визнають складність прив'язки конкретного контракту купівлі-продажу товарів до певного підприємства. На сьогоднішній день, це питання найбільш актуальне, коли укладення контракту купівлі-продажу певного товару, місцезнаходження основного виконавчого органу сторін такого контракту, місця створення і переробки товару можуть бути на територіях різних держав [15, с. 7] .

Така обставина породжує величезну кількість спірних ситуацій.

Одні визначають комерційні підприємства сторін як організації, що знаходяться в різних державах, що є учасниками Віденської конвенції 1980 р Інші ж, характеризують дане поняття як місце основної діяльності боку, постійного здійснення ділових операцій.

В даному випадку, в практиці МКАС за основу береться критерій комерційного підприємства боку як юридичної особи, про що свідчить ряд справ [23, 24, 29] , Що на наш погляд є цілком обґрунтованим. Дане положення підтверджується ще одним фактом. Згідно з пунктом 3 статті 55 ГК РФ представництва та філії не є юридичними особами. Вони наділяються майном, створив їх юридичною особою, і діють на підставі затверджених ним положень. Таким чином, філія або представництво, що здійснюють таку ж діяльність, як і головна організація, завжди залишаються лише структурним підрозділом юридичної особи. Контракт, укладений з філією іноземної фірми, вважається укладеним з головною організацією.

Так, між розташованої на території Росії філією фірми США (позивач) та російською організацією (відповідач) був укладений рамковий контракт, відповідно до якого Позивач зобов'язався надати Відповідачу обладнання, персонал і товари, а Відповідач зобов'язався сплатити їх в порядку, встановленому в Контракті. МКАС визнав свою компетенцію по розгляду даного спору, і визначив характер даної угоди як зовнішньоторговельної, враховуючи, що контракт укладений між організаціями, комерційні підприємства яких знаходяться в різних державах (фірма США - як головна організація і російська організація) [26] .

Серед різних видів зовнішньоекономічних угод лідируюча роль належить зовнішньоторговельним контрактом купівлі-продажу товарів, свідченням чого є практика міжнародних комерційних арбітражів.

У пункті 1 статті 454 ГК РФ дається визначення договору купівлі-продажу. За цим договором, одна сторона (продавець) зобов'язується передати річ (товар) у власність другій стороні (покупцеві), а покупець зобов'язується прийняти цей товар і сплатити за нього певну грошову суму (ціну).

Визначення договору поставки, визнаного одним з видів договору купівлі-продажу, міститься в статті 506 ГК РФ. За цим договором постачальник - продавець, який здійснює підприємницьку діяльність, зобов'язується передати в обумовлений термін чи строки вироблені або купуються їм товари покупцеві для використання у підприємницькій діяльності або в інших цілях, не пов'язаних з особистим, сімейним, домашнім та іншим подібним використанням. Аналіз зазначеної статті ЦК РФ призводить до висновку про те, що ознаки договору поставки кореспондують з ознаками міжнародного договору купівлі-продажу товарів, що є предметом регулювання Віденської конвенції 1980 р Ключовим моментом, що визначає «зовнішній» характер договору поставки буде знаходження комерційних підприємств сторін- контрагентів в різних державах.

Ознаки зовнішньоторговельного контракту купівлі-продажу товарів в Віденської конвенції 1980 р, договору зовнішньоторговельної поставки в Загальних умовах поставок [2] і договору поставки в Цивільному кодексі України в загальних рисах збігаються, що дозволяє вживати на практиці терміни «міжнародна купівля-продаж» і «зовнішньоторговельна постачання» як синоніми [17, с. 12] .

Таким чином, зовнішньоторговельний контракт купівлі-продажу товарів є комерційний документ, що укладається між сторонами-контрагентами, комерційні підприємства яких знаходяться в різних державах, що містить письмову домовленість сторін про поставку товару, а саме зобов'язання продавця передати певну річ (товар) у власність покупця і зобов'язання покупця прийняти цю річ (товар) і сплатити за неї певну грошову суму (ціну).

В даному випадку, особливе значення матиме питання правової регламентації критерію «комерційні підприємства сторін», який вже апробувався в практиці міжнародного комерційного арбітражу, але через відсутність його законодавчого закріплення викликає безліч суперечок в доктрині і у підприємців в процесі реалізації зовнішньоторговельної діяльності.

Бібліографія